陶鑫良：科技人才流动与技术秘密保护丨知产大咖课

任何一家技术企业都会面临科技人员的流动问题，而人员流动间的技术秘密保护是当前商业秘密保护的重中之重。虽然科技人才的一般流动及其竞业禁止不适用《反不正当竞争法》，但其中若有侵犯技术秘密的行为，则可以用《反不正当竞争法》进行规制。此外，技术成果专利的生命周期分为六个阶段，商业秘密和技术成果专利通常会在第二阶段（完成后，申请前）和第三阶段（申请后，公开前）产生交集，需要注意对技术秘密加强保护。

在“知同道合智汇未来”——第八届徐汇滨江法治论坛的分论坛四上，上海大学知识产权学院名誉院长、教授陶鑫良作“科技人才流动与技术秘密保护”主题分享。陶鑫良教授是我国第一批专利代理人，参与了我国多部知识产权法律的立法修法工作，现兼任国家知识产权专家委员会委员、上海市知识产权咨询专家委员会委员、中国法学会知识产权法研究会副会长等。

本次论坛汇聚了诸多行业领袖与专家，“律新V品”将各位大咖的分享整理成文，形成系列“知产大咖课”，并同步收录进“律新社友汇”会员课程频道，供知识产权法律人学习、参考、交流。陶鑫良教授的主题分享整理如下：

陶鑫良

上海大学知识产权学院名誉院长、教授

商业秘密，尤其是技术秘密，是知识产权领域的“百慕大三角”；商业秘密保护，尤其是技术秘密保护，是知识产权保护的重头戏与重灾区，而科技人员流动中的技术秘密保护是当前商业秘密保护的重中之重。

在市场经济背景下，科技人才的流动不仅是必要的，也是必然的。但科技人才流动应当“流水不流沙，水流沙不流”，其中的“水”指必要且必然的人才流动，“沙”指原单位的知识产权权益首当其冲是商业秘密，尤其是原单位商业秘密中的技术秘密。虽然科技人才的流动应当是“流水不流沙，水流沙不流；流水留下沙，沙莫跟水流”，但实际情况往往是“流水又流沙，水流沙暗流；急流卷沙走，沙随水横流”。

2012年，最高人民法院印发的《关于充分发挥审判职能作用为深化科技体制改革和加快国家创新体系建设提供司法保障的意见》指出，要妥善处理商业秘密保护与科技人才合理流动的关系，既要保护企业的商业秘密，又要保障科技人才的合理流动，鼓励科研院所、高等院校与企业创新人才双向流动。放眼今天，商业秘密的保护同样需要如此。

一、科技人才流动及技术秘密的事与案

讲一个故事：硅谷某公司研发中心门厅的见闻

我曾于上世纪九十年代访问硅谷某公司研发中心，走进其门厅，迎门就是一个很大的落地景德镇大花瓶，里面插有若干鸡毛掸子。当时我好奇问其含义，接待者说这象征着公司的基本信条之一：告诫新加入公司的技术人员，进门之前先把自己掸掸干净，不要将原单位的技术秘密带过来！同样，也告诫从本公司离职的技术人员，出门之前先把自己掸掸干净，不要带走公司的技术秘密。由此可见，在科技人才流动中，尤其是高科技企业的人才流动中，首当其冲的就是技术秘密保护问题；而技术秘密保护的重要方向，也就在于科技人才流动之中。

说一个案件：J公司与R公司技术秘密诉讼案

我应当是较早代理商业秘密案件的，主要涉及技术秘密；在世纪之交前就代理了十多件技术秘密案件。譬如，1997年起涉讼的一个案件就让我印象深刻。该案中，上海J公司常务副总带队集体跳槽，另立山头成立了R公司，带走了原单位大量技术秘密。该案在原告举证及其技术秘密范围“提存”、被告侵权证据保全等方面都有探索，最后一审认定被告侵犯了7项J公司的技术秘密，判决赔偿180万元，这在当年是数额很高的赔偿额。该案双方当事人在二审法院的组织下最后达成调解，被告赔偿原告200万元。

在科技人员流动中确实存在“技术秘密跟人走，只要人才挖到手”的现实情况。如何应对这一现状，首先，应当平衡科技人才流动与技术秘密保护之间的关系；其次，需要准确甄别科技人才的专业经验与原单位的技术秘密；再者，优化技术秘密的认定及其鉴定；同时还要完善技术秘密侵权的举证责任制度等。