律新社特约主笔 | 李琳
仲裁之道,谓之公正独立,无枉无私、公听并观。
2019上海国际仲裁领域的第一次研讨会在乍暖还寒的黄浦江畔隆重举行。在春寒之中望见仲裁人炙烈热情,用公正独立的仲裁之道觉悟众生万物。
本次研讨会以 “‘你喜欢的’仲裁员和‘你不喜欢的’仲裁员——仲裁员的指定和挑战”为主题,由国际商会仲裁院ICC、上海国际仲裁中心SHIAC主办,大成(上海)律师事务所承办。
上海已具备“国际仲裁中心城市”的雏形,是许许多多仲裁人齐力同心、砥砺前行的成果。此次研讨会在大成(上海)律师事务所会议厅举办,会场齐聚来自法学界、法律实务界及企业的数十位专家,讨论以仲裁员指定和挑战为核心的相关问题。
国际仲裁中心城市与仲裁机构的发展
大成(上海)律师事务所合伙人
萧飞
大成(上海)律师事务所合伙人萧飞律师作为此次研讨会的东道主,欢迎各位专家同仁的参与。论及“Favorable and Unfaborable Arbitrator” 这个主题,他认为仲裁机构、仲裁员与办案律师在仲裁员指定程序中有着各自的立场和考量。此次研讨会围绕着不同的仲裁机构以及仲裁规则,审视仲裁员指定的程序和发展趋势。
上海国际仲裁中心副主任、秘书长
马屹
上海国际仲裁中心副主任、秘书长马屹在致辞中提到,上海市委全面深化改革委员会首次会议审议通过的《关于完善仲裁管理机制提高仲裁公信力加快打造面向全球的亚太仲裁中心的实施意见》文件,提出加快建设国际仲裁中心城市、培养国际仲裁员队伍等一揽子工作目标。仲裁员指定的问题在争议解决中是当事人权利的重要体现,对中国内地仲裁机构而言,除了当事人选定仲裁员外,主任指定仲裁员也是仲裁庭人选产生的主要方式之一,是仲裁机构工作中非常关注的重要程序事项。在SHIAC的规则中,仲裁员的指定由集体讨论,主任决定。考虑到仲裁员的职业操守、实务经验和声誉等因素。2018年,SHIAC的受案量相比2016年翻了一倍,并第一批入选了最高院“一带一路国际商事争端解决机构”。2019年,SHIAC希望与其他仲裁机构一同展开研讨,提升仲裁员和机构的专业水准,真正形成服务国际商事的仲裁体系。
国际商会北亚地区主任
范铭超
之后由国际商会北亚地区主任范铭超致辞。他表示,这次研讨会作为国际商会仲裁院100周年中国的第一场活动,与更多的仲裁机构一同致力于建设上海国际仲裁争议解决中心的倡议。争议双方都希望仲裁员对己方有利,但是在实务中仲裁员的个人表现与仲裁结果并没有直接联系。如何运用仲裁规则,指定利于己方的仲裁员,得到满意的仲裁结果,是大家关注的焦点,也是我们本次研讨的主题。希望研讨会的与会专家能围绕仲裁员指定和挑战的技巧和保障自身权利提出真知灼见。
大成(上海)律师事务所执行副主任
陈俊
大成(上海)律师事务所执行副主任陈俊律师为大家送上了新年祝福,他代表大成欢迎各位参加活动。大成每年都有许多仲裁案件在各个仲裁机构处理,指定仲裁员可能是相当重要,但是可能被忽视的环节,本次研讨会可谓恰逢其时,希望大家可以畅所欲言,预祝研讨会顺利举办。
仲裁员的选任
上海国际仲裁中心事业发展部副部长
许索晟
上海国际仲裁中心事业发展部副部长许索晟做主旨演讲,她介绍了SHIAC的仲裁员选任与回避的实践。通常情况下,SHIAC案件一般为三名仲裁员,独任仲裁员适用为例外。SHIAC以自贸区仲裁规则为契机,在原有《仲裁规则》基础上再次探索仲裁员名册开放制度,即当事人可在无须事先达成约定的基础上即在名册外进行选定,并由主任做最后确认。她同时分享了SHIAC受理案件中当事人选任仲裁员时考量的因素。关于仲裁员回避制度,她认为,回避制度是对当事人行使选任仲裁员自由的合理限制。仲裁员公正性和独立性是仲裁员履职的基本准则。她结合《仲裁法》、SHIAC仲裁规则及IBA仲裁员冲突指引等国际软法分享了仲裁员信息披露及申请回避的具体情况及SHIAC关于当事人申请回避时的程序性规范。
大成(上海)律师事务所、国际商会高级仲裁学院
韦龙艳
大成(上海)律师事务所、国际商会高级仲裁学院韦龙艳律师,就国际商会仲裁院关于仲裁员披露义务做了介绍。ICC要求仲裁员对未来24个月和正在进行的仲裁案件进行披露。在《IBA仲裁规则》中,关于披露义务、披露标准和适用程序,都有着特别的规定。ICC主张披露的文化和乐于披露的氛围,且在剥夺仲裁员资格的方面更为严格,使法院对仲裁员的选任介入以保证总裁裁决的公正有效。
仲裁员的人选及选任方式
“仲裁员的人选及选任方式”圆桌讨论
会议的第三部分,由汇仲律师事务所高级顾问刘京律师、上海国际仲裁中心副秘书长王唯骏、独立仲裁员、国际商会仲裁员副主席鲍其安、中伦律师事务所高级合伙人高俊、大成上海律师事务所合伙人高晓勤一同进行仲裁员的人选及选任方式的圆桌讨论。
汇仲律师事务所高级顾问
刘京
刘京律师引出了不同仲裁员选定方式的利弊、律师作为仲裁员利益冲突和国际仲裁中仲裁员选定发展趋势等多个问题引发讨论。
上海国际仲裁中心副秘书长
王唯骏
上海国际仲裁中心副秘书长王唯骏在发言中提到,SHIAC在仲裁员选定方面首先建立了一个广泛代表性的仲裁员名册以迎合不同案件当事人对仲裁员的实际需求,目前名册中已有来自74个国家和地区的965名仲裁员,自贸区仲裁规则项下已有4宗当事人在名册外选定的可仲裁员获得机构主任确认的案例。相较国际实践,SHIAC仲裁员选定期限为15天,兼顾了当事人意思自治与效率原则。
从近期SHIAC实践观察,当事人约定由边裁共同推选首席仲裁员以及外籍仲裁员参与审理、国际仲裁庭的比例日益增多。SHIAC对于当事人就仲裁员选定程序的特别约定通常给予充分尊重,机构主任在指定首席仲裁员时会关注仲裁员的专业、声誉、效率、工作语言、国籍或居住地等因素,还包括首席仲裁员在高效推进仲裁程序、公平掌控实体审理、主持仲裁庭讨论形成一致意见等方面的仲裁经验。
仲裁机构还会关注所指定的首席仲裁员与两名当事人选定的边裁仲裁员之间的等距离关系,也就是所谓的“等腰三角形”理论,以充分发挥三人仲裁庭的衡平与合作优势,加强裁决的公正性和权威性。
国际商会仲裁员副主席、独立仲裁员
鲍其安
国际商会仲裁员副主席、独立仲裁员鲍其安认为,在ICC的工作中,会更注重任职资格和独立性。仲裁员需要充分的披露,在法院确认仲裁员时更需要信息披露。“类案” “串案”仲裁员回避问题中,ICC会请下辖National Commitee选定合适的仲裁员,最终由ICC法庭确认仲裁员。ICC在实践中,会详细规定允许和不允许的当事人与仲裁员的沟通方式。在Advanced Waiver的确认中,ICC坚持事先披露的更为严格的程序。在承办案件过程中,ICC有着全球仲裁员Committee Member将会对承办案件进行讨论,以保证公正裁决。
中伦律师事务所高级合伙人
高俊
中伦律师事务所高级合伙人高俊律师提出,两位边裁指定首席仲裁员在实务中越来越多。双方当事人选定边裁会更注重社会身份和美誉度,己方更为信赖,这样推选首席仲裁员使双方更为认可。而机构指定首席仲裁员更切实的考虑到仲裁员的时间和仲裁规则的熟悉和推进仲裁进程。关于律师执业与律师仲裁员的利益冲突问题,中伦成立利益冲突委员会,并提前进行利益冲突检索。律师在披露时可能会考虑到创收等诸多问题,大律所对未来利益冲突的排除,而是事后举证证明客户利益输送更有可实践性。
大成(上海)律师事务所合伙人
高晓勤
大成(上海)律师事务所合伙人高晓勤律师认为,双方同时选定首席仲裁员的可操作性不强。其个人代理案件中,会给仲裁机构一个正面清单、负面清单用于遴选仲裁员,这样的描述更为综合客观。选定仲裁员中,会在无讼等执业经历提交风险防控进行专业分析。在合同效力和违约金认定等案例中,仲裁机构的正面清单和负面清单中,仲裁更尊重双方当事人的意思自治,会回避曾有法官经历的仲裁员,因为诉讼审判经验可能在主动审查合同无效、酌减违约金方面弱化意思自治的效力。
涉及法律实务问题,有许多商业惯例,可能会申请撇除学者仲裁员。在许多案例中,可能会考虑特定背景仲裁员,而机构会支持律师的申请。从个人经验的角度来说,选定首席仲裁员要充分考虑仲裁员的时间问题,因此不用一味找最大牌的律师,而选择敬业、专业的律师,能以尽职调查为基础。并选定有一定资历的律师,在双方选定边裁中,需要选有一定影响力的律师,并避免选任太过熟悉的律师。
仲裁员的公正性与独立性
“仲裁员的公正性与独立性”圆桌论坛
研讨会第四部分由达辉律师事务所合伙人马志华律师主持,上海申迪(集团)有限公司总监、上海申迪旅游度假开发公司总经理邱一川、通力律师事务所合伙人吴炜律师、金杜律师事务所合伙人关峰、大成(上海)律师事务所合伙人谭家才一同进行圆桌论坛。
达辉律师实务所合伙人
马志华
达辉律师实务所合伙人马志华律师提出了独立仲裁员与非独立仲裁员在仲裁中的独立性与公正性问题。
上海申迪(集团)有限公司总监
上海申迪旅游度假开发公司总经理
邱一川
上海申迪(集团)有限公司总监、上海申迪旅游度假开发公司总经理邱一川,曾任世博会法律代表、浦东世园会的法律顾问、并任四家仲裁机构的仲裁员。仲裁员的独立性有着客观的表象,但是许多没有被列举的事项会影响仲裁员的独立性。邱总也曾经历回避的问题,理由是近亲属担任当事人法律顾问。提出回避处于审判资源投入初期,在SHIAC等仲裁机构给予当事人充足的仲裁员专家库的基础上,仲裁员自身也应站在当事人可能认知的角度来综合考量独立性与公正性问题。
通力律师事务所合伙人
吴炜
通力律师事务所合伙人吴炜律师作为资深的体育仲裁员,在体育仲裁领域,有着披露和挑战程序来保证仲裁员的独立性。在奥运会和亚运会仲裁中,首先有着合作名单,在各类体育仲裁案件中,会遵循细致的仲裁规则。从仲裁员的工作经历来说,被国际体育仲裁中,如果有关联必须披露,相对比较少。
金杜律师事务所合伙人关峰
金杜律师事务所合伙人关峰律师认为,从旨在得到公正审理的原则出发,可以从社会关系和行为两个方面考察仲裁员的独立性和公正性。与案件或者当事人本身有着紧密的关系,则可以推定独立性存疑。仲裁员案件中的行为,包括了私下会见、接受请客送礼等,则可推定公正性存疑。在独立性与公正性两者之一出现存疑的理由,那么任意违反都可以成为被挑战的理由。举证责任和证明程度,还是秉持自由心证原则,如果存在合理怀疑,则可以成立回避。但是证明程度不宜过高,基于合理人的假设,则可以形成普遍的、合理的认识。但也并不鼓励没有依据地挑战仲裁员,国内仲裁机构在选任仲裁员中对此也会审慎对待。
大成(上海)律师事务所合伙人
谭家才
大成(上海)律师事务所合伙人谭家才认为,独立性与公正性有着紧密联系。独立性是对客观事实的判断,对仲裁员与当事人之间存在客观联系。公正性存在着规范判断,需要对个案仲裁员的行为推断其公正性存疑。独立性作为当事人与机构之间的约定。《IBA规则指引》是对仲裁规则和调节规则的细化,在进行利益冲突调查时,给出细滑的标准和指引。当事人可以从公开渠道按图索骥考察仲裁员,不要在私下接触询问。随着双方信息披露的变化,来判断仲裁员的公正性和独立性问题。
最后,Moot Shanghai国际商事仲裁模拟庭邀请赛执行主任陈沐君主持了第九届Moot Shanghai启动仪式。据悉,迄今已有超过一千名学生、七百多家评委参与Moot Shanghai。2019年Moot Shanghai由华东政法大学和上海政法大学主办、上海国际仲裁中心、国际商会仲裁院联合主办,案例所适用的程序规则为香港国际仲裁中心规则。Moot Shanghai在培养具有国际视野、跨文化交流能力、通晓国际规则、参与国际法律实务、提供国际化法律的复合型高端法律人才方面具有重要意义。华东政法大学研究生院副院长张勇、上海国际仲裁中心副秘书长王唯骏、香港国际仲裁中心副秘书长杨玲代表主办方、联合主办方及支持方致辞。之后,启动仪式还揭晓了本届MOOT Shanghai的主视觉,紫气东来的生肖猪年形象喻示着又一届的赛事圆满顺利。
华东政法大学研究生院副院长
张勇
香港国际仲裁中心副秘书长
杨玲
结语
仲裁员的独立性与公正性是仲裁公信力的基点。上海在奔向“国际仲裁中心城市”的道路上,千万仲裁人将为仲裁事业的发展倾注心力。在未来的每一天,公正与独立深植法治土壤,伸向湛蓝的天空。让我们共同见证上海仲裁业的崛起。
责任编辑:Susan | 版面编辑:Neiko